Исх. 0218-и от 23.09.2009 г. НЭП "Союз "Атамекен". О недоработках в действующем законодательстве о государственных закупках

Председателю Палаты
ОЮЛ НЭП «Союз «Атамекен»
Перуашеву А.Т.

Уважаемый Азат Турлыбекович!

Настоящим Казахстанская Ассоциация IT-компаний доводит до Вашего сведения, что в действующем законодательстве о государственных закупках имеются недоработки, которые ущемляют права потенциальных поставщиков и создают предпосылки для коррупции.

Так, в соответствии с пунктом 5 статьи 11 Закона РК «О государственных закупках» в Реестр недобросовестных участников государственных закупок могут быть включены поставщики, не исполнившие либо ненадлежащим образом исполнившие свои обязательства по заключенным с ними договорам о государственных закупках. Такие потенциальные поставщики не допускаются к участию в государственных закупках в течение 30-ти месяцев со дня вступления в законную силу решения суда о признании их недобросовестными участниками государственных закупок.

Согласно статье 349 Гражданского Кодекса РК под ненадлежащим исполнением договорных обязательств понимается как исполнение обязательств с недостатками товаров и работ, с нарушением условий, определенных содержанием обязательства, так и несвоевременное исполнение договорных обязательств.

Получается, что в случае просрочки в исполнении обязательства по договору о государственных закупках потенциальным поставщиком хотя бы на один день, поставщик может быть признан в судебном порядке недобросовестным участником с лишением права участия в государственных закупках в течение 30-ти месяцев, и к нему также применяются другие санкции, предусмотренные законодательством РК, такие как удержание обеспечения исполнения договора и взыскание договорной неустойки. Кроме того, во внимание не принимается и ничем не регламентируется, когда заказчик приступил к приему товаров, работ и услуг и сколько времени он ее осуществлял.

Вместе с тем, пунктом 41 Типового договора о государственных закупках товаров/услуг, являющегося Приложением № 4 к постановлению Правительства Республики Казахстан от 27 декабря 2007 года № 1301 «Об утверждении Правил осуществления государственных закупок» предусмотрено, что задержка с выполнением поставки со стороны Поставщика может привести к следующим санкциям, возлагаемым на него: расторжение Заказчиком Договора с удержанием обеспечения исполнения Договора либо выплату неустойки за несвоевременную поставку.

Получается, что законодательством за одно правонарушение в рамках государственных закупок предусматривается 2 вида санкций одновременно.

Законодательство о государственных закупках не учитывает требование пункта 1 статьи 359 Гражданского Кодекса РК, которое гласит, что должник отвечает за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательства при наличии вины, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Законодательством о государственных закупках не оговаривается такое обстоятельство, как наличие или отсутствие вины потенциального поставщика, не устанавливаются критерии ненадлежащего исполнения.

Принимая во внимание вышеизложенное и как показывает практика, в реестр недобросовестных участников на равных условиях может быть внесен потенциальный поставщик, который просрочил исполнение обязательства на 1 день и который вообще не исполнил обязательство; потенциальный поставщик который не исполнил обязательство как на незначительную сумму, так и на несколько миллионов тенге; потенциальный поставщик, который причинил убытки государственному заказчику, так и не причинивший убытков. При этом любой из этих поставщиков, независимо от степени неисполнения обязательств и наличия вины, не допускается к участию в государственных закупках на 30 месяцев.

При отсутствии вины, действующее законодательство по государственным закупкам не дает возможности потенциальному поставщику доказать свою невиновность, что ограничивает права потенциальных поставщиков и противоречит пункту 1 статьи 359 Гражданского Кодекса РК, согласно которому «должник признается невиновным, если докажет, что он принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательства». С другой стороны, пункт 5 статьи 11 Закона РК «О государственных закупках» обязывает заказчика обратиться с иском в суд о признании Поставщика недобросовестным участником, даже если обязательства были исполнены несвоевременно по вине самого заказчика.

В соответствии с изложенным, просим Вашего содействия в рассмотрении данной проблемы и инициировании необходимых изменений в законодательство о государственных закупках, защищающих права поставщиков. В связи с тем, что данная проблема приобретает острый характер, также просим Вашего содействия в приостановлении действия пункта 5 статьи 11 Закона РК «О государственных закупках» на период рассмотрения данной проблемы.

Президент Ассоциации Исин Н.К.

Исп. Казеко И.Ю.
Тел. +7(7172)925552